成立分公司能否避稅案例分析(2)
成立分公司能否避稅案例分析
上述可見，子公司和分公司的稅收利益存在著較大差異，公司企業(yè)在選擇組織形式時應細心比較、統(tǒng)籌考慮、正確籌劃。但總體上看兩種組織形式最重要的區(qū)別在于：子公司是獨立的法人實體，在設立國被視為居民納稅人，通常要承擔與該國其它公司一樣的全面納稅義務。分公司不是獨立的法人實體，在設立分公司的所在國被視為非居民納稅人，只承擔有限的納稅義務。分公司發(fā)生的利潤與虧損要與總公司合并計算，即“合并報表”。我國稅法也規(guī)定，公司的下屬分支機構繳納所得都有兩種形式：一是獨立申報納稅;一是合并到總公司匯總納稅。而采用哪種形式繳稅則取決于公司下屬分支機構的性質——是否為企業(yè)所得稅獨立的納稅義務人。
這里必須指出，境外分公司與總公司利潤合并計算，所影響的是居住國的稅收負擔，至于作為分公司所在的東道國，往往照樣要對歸屬于分公司本身的收入課稅，這就是實行所謂收入來源稅收管轄權。而設立在境內分公司則不存在這個問題，對這一點企業(yè)在稅收籌劃時應加以關注。
公司企業(yè)在設立下屬分支機構時，應采取哪一種最有利的經營組織形式，可以獲得較多的稅收利益呢?
開辦初期，下屬企業(yè)可能發(fā)生虧損，設立分公司，因與總公司“合并報表”沖減總公司的利潤后，可以減少應稅所得，少繳所得稅。而設立子公司就得不到這一項好處。但如果下屬企業(yè)在開設的不長時間內就可能盈利，或能很快扭虧為盈，那么設立子公司就比較適宜，可以得到作為獨立法人經營便利之處，還可以享受未分配利潤遞延納稅的好處。除了在開辦初期要對下屬企業(yè)的組織形式精心選擇外，在企業(yè)的經營、運作過程中，隨著整個集團或下屬企業(yè)的業(yè)務發(fā)展，盈虧情況的變化，總公司仍有必要通過資產的轉移、兼并等方式，對下屬分支機構進行調整，以獲得更多的稅收利益。設立分公司還是通過控股形式組建子公司，在納稅規(guī)定上就有很大不同。由于分公司不是一個獨立法人，它實現(xiàn)的盈虧要同總公司合并計算納稅，而子公司是一個獨立法人，母、子公司應分別納稅，而且子公司只有在稅后利潤中才能對股東占有的股份進行股利分配。一般說來，如果組建的公司一開始就可盈利，設立子公司就更為有利。在子公司盈利的情況下，可享受到當地政府提供的各種稅收優(yōu)惠和其他經營優(yōu)惠。如果組建的公司在經營初期發(fā)生虧損，那么組建分公司就更為有利，可減輕總公司的稅收負擔。
分公司沒有獨立法人資格
我國《公司法》第十四條第一款規(guī)定：“公司可以設立分公司。設立分公司應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。”就是說，分公司不能自行參加民事訴訟，它不具有法人資格。
分公司和子公司的制度建構
一、分公司制度概述
公司法第14條規(guī)定，公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。
有限貴任公司和股份有限公司根據生產經營的需要可以設立分公司。分公司是相對于總公司而言的，它是總公司的分支機構，也可以說是總公司的一個組成部分。分公司不論是在經濟上還是在法律上都不具有獨立性。分公司的非獨立性主要表現(xiàn)在以下方面:一是分公司不具有法人資格，不能獨立享有權利、承擔責任，其一切行為的后果及責任由總公司承擔;二是分公司沒有獨立的公司名稱及章程，其對外從事經營活動必須以總公司的名義，遵守總公司的章程;三是分公司在人事、經營上沒有自主權，其主要業(yè)務活動及主要管理人員由總公司決定并委任，并根據總公司的委托或授權進行業(yè)務活動;四是分公司沒有獨立的財產，其所有資產屬于總公司，并作為總公司的資產列人總公司的資產負債表中。分公司不具有法人資格，其民事貴任由公司承擔。
二、分公司的成立手續(xù)
公司設立分公司，應當依法向登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。公司設立分公司的，應當向分公司所在地的市、縣公司登記機關申請登記。公司應當自決定做出之日起30日內向公司登記機關申請登記;法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報經有關部門審批的，自批準之日起30日內向公司登記機關申請登記。申請時應當向登記機關提交下列文件:公司法定代表人簽署的設立分公司的登記申請書;公司章程以及由公司的公司登記機關加蓋印章的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照復印件;營業(yè)場所使用證明;公司登記機關要求提交的其他文件。分公司的登記事項包括名稱、營業(yè)場所、負責人、經營范圍。分公司的名稱應當符合國家有關規(guī)定，經營范圍不得超出公司的經營范圍。分公司經公司登記機關核準登記的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。分公司變更登記事項的，應當向公司登記機關申請變更登記。申請變更登記，應當提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書。因公司名稱變更而變更分公司名稱的，應當提交公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照復印件。變更經營范圍涉及法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報經審批的項目的，應當提交有關部門的批準文件。變更營業(yè)場所的，應當提交新的營業(yè)場所使用證明。公司登記機關核準變更登記的，應換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。公司撤銷分公司的，應當自撤銷決定做出之日起30日內向該分公司的公司登記機關申請注銷登記。申請注銷登記應當提交公司法定代表人簽署的注銷登記申請書和分公司的營業(yè)執(zhí)照。公司登記機關核準注銷登記后，應當收繳分公司的營業(yè)執(zhí)照。
三、子公司的相關法律規(guī)定
公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。
有限責任公司和股份有限公司根據生產經營的需要，除了可以設立分公司外，還可以設立子公司。子公司是相對于母公司而言的，它是獨立于向它投資的母公司而存在的主體。子公司具有如下特征:一是其一定比例以上的資本被另一公司持有或通過協(xié)議方式受到另一公司實際控制，對子公司有控制權的公司是母公司，子公司的重大事務都是由母公司實際決定的;二是子公司是獨立的法人，子公司在經濟上受母公司的支配與控制，但在法律上，它具有獨立的法人資格。子公司的獨立性主要表現(xiàn)為:擁有獨立的公司名稱和公司章程;具有獨立的組織機構;擁有獨立的財產，能夠自負盈虧，獨立核算;以自己的名義開展經營活動，從事各類民事活動;獨立承擔公司行為所帶來的一切后果和責任。子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任。
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